何為公序良俗？法律上并沒有確切的定義。通常認為，公序良俗是公共秩序與善良風俗的簡稱。各國在立法中，有并用公共秩序與善良風俗兩個概念的，也有僅用善良風俗一語的。至于公共秩序與善良風俗間的關系，有學者認為，二者的范圍大致相同，難以明確區別。但多數學者認為，二者并非完全一致：前者指的是與社會公共利益有關的社會秩序，包括經濟秩序、政治秩序、生活秩序等；后者指的是社會公認的、良好的道德準則和風俗，包括社會公德、商業道德、良好風尚等。

　　我國現行法律沒有使用公序良俗的概念，而是使用了社會公共利益、社會經濟秩序、社會公德等概念。如民法通則第七條規定：“民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，擾亂社會經濟秩序。”合同法第七條也規定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。”社會公共利益和社會經濟秩序可以說就是公序，而社會公德則是良俗的集中體現。

　　公序良俗的內涵與外延是隨著社會發展而變化的。例如，最初只有違反人倫的行為屬于違反公序，而時至今日，不正當競爭、虛假宣傳、引誘消費者不當消費等也都可以納入違反公序的范疇。當今中國，公序良俗應當符合創新、協調、綠色、開放、共享的新發展理念，應當是能夠體現社會主義核心價值觀的社會秩序和道德風尚。

　　要求民事主體從事民事活動時應當遵守公序良俗，已成為現代民法的一項基本原則。民事主體實施法律行為的目的和內容，只要違反公序良俗，即使法律對該行為未作明確的禁止性規定，也可以認定其無效。評價某一行為是否違反公序良俗，一般屬于法院的職權。法院在判斷某一行為是否違反公序良俗時，必須綜合考慮行為的內容及目的、行為成立時的客觀環境、當事人的主觀動機等因素。

　　公序良俗原則是對私法自治的一種限制。私法自治是指在私法領域，民事主體可以自主自愿地依自己的意思決定私法事項。這體現了當事人的行為自由。但任何自由都不是無限的，公序良俗原則就是法律上對私法自治的限制。按照這一原則，當事人自愿實施的行為也不得違反社會秩序和社會公德。可以說，公序良俗是法律為民事主體行為自由劃定的紅線。這種限制也彌補了法律禁止性規定的不足，填補了法律漏洞。一般來說，法律對自由的限制通常表現為規定禁止性的強制性規范。但是，由于社會生活的復雜性以及法律的滯后性，禁止性規范也不可能涵蓋一切民事活動，也會出現漏洞。在法律無具體規定時，公序良俗原則表現為法律上的彈性條款，為法官評價當事人的行為是否發生法律效力、是否受法律保護提供了裁判依據。

　　倡導公序良俗原則的目的是弘揚社會公德，維護社會基本秩序。在現代法治社會，法律是調整社會關系的主要手段。法律的調整必須以維護社會基本秩序和基本道德為基礎，但法律也不可能將道德準則都確認為法律義務，而只能一般性地要求人們不違反道德準則。公序良俗原則將尊重社會秩序、社會公德作為強制性規范，引導人們進行民事活動要遵守社會公德、維護社會秩序，鼓勵人們實施善行善舉，從而弘揚社會正氣。

　　當前，我國正在編纂民法典，制定民法總則。公序良俗原則在民法總則中應作何安排？對此有學者主張應在法律行為一章中規定公序良俗，將違反公序良俗規定為法律行為無效的事由。其主要理由是，公序良俗原則主要是針對法律行為引起的后果進行確定的原則。也有學者主張，應在民法基本原則中規定公序良俗原則。因為，盡管公序良俗主要是對法律行為引起的后果進行確定的原則，但在其他領域也有適用，它不僅應成為規范法律行為的規則，也應是適用于私法各領域的基本原則。我認為，從更有利于發揮公序良俗原則作用的角度出發，還是應堅持立法傳統，在民法總則的基本原則中對公序良俗原則作出規定。

　　（作者為山東大學教授）